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업무분야Expertise

Expertise재개발/재건축

법무법인 오라클은 신뢰할 수 있는 동반자로서 실효성 있는 법률서비스를 적시에 제공합니다.

모든 재건축, 재개발사업은 수 년 간에 걸쳐 진행되므로 조합과 변호사간의 신뢰가 다른 어느 분야보다 중요합니다.

법무법인 오라클의 재건축·재개발팀에는 수십 여 개 조합의 고문변호사로서 꾸준한 자문 업무를 수행하는 전문변호사가 재직 중이며, 재건축 및 재개발 사업에 관한 조합의 설립부터 청산까지 단계별 자문 및 소송을 수행합니다. 또한 조합관련 형사사건 및 행정사건에 있어서도 다수의 성공적인 수행경력을 갖고 있습니다.

주요업무분야

  • 1

    재건축, 재개발 조합의 설립, 운영, 청산관련 각종 자문

  • 2

    도시 및 주거환경정비법 관련 각종 자문

  • 3

    재건축, 재개발 대상 제반 법적 문제에 관한 자문 및 법적 분쟁대리

  • 4

    매도청구 등 민사 소송 및 관련 가처분

  • 5

    조합설립, 총회결의 관련 민사, 행정소송 및 관련 가처분

  • 6

    재건축, 재개발 등기 업무

  • 7

    조합 및 조합업무 수행 관련 형사 사건 수행

주요수행실적

  • L건설 아파트재건축사업 학교용지 보상금 지급 청구 사건
  • 도곡진달래아파트 재건축정비사업조합 관련 사건
  • 해청아파트 재건축정비사업조합 관련 사건
  • 가재울뉴타운3구역 주택재개발정비사업조합 관련 사건
  • 부산사직4지구 주택재건축정비사업조합 관련 사건
  • 방배서리풀 재건축주택조합 관련 사건
  • 재건축조합 일괄매도청구 및 현금청산청구 사건
  • 응암4구역재건축조합, 방배5구역재건축조합, 고잔연립1단지재건축조합, 과천주공7-1재건축조합, 잠실반도아파트재건축조합 관련 사건
  • 재건축조합 일괄명도청구 관련 사건
  • 삼신6차아파트재건축조합, 응암4구역재건축조합, 회원2구역재개발조합, 오전나구역재개발조합 관련 사건
  • 재건축·재개발 관련 처분, 총회의결, 수용재결, 조합원지위확인 등 관련 사건
  • 아현제3구역재개발사업, 오전나구역재개발사업, 전농8재개발사업, 삼선5구역재개발사업, 팔달8구역재개발사업, 공도스타허브지역주택조합사업, 주안1구역재개발사업, 잠실주공5단지재건축사업, 용강3구역재개발사업, 휘경2구역재개발사업, 철산3단지재건축사업, 북아현1-1구역재개발사업, 북아현1-3구역재개발사업, 쌍문1구역재개발사업, 휘경2구역재개발사업, 현석2구역재개발사업, 안양덕현지구재개발사업, 반포경남아파트재건축사업, 마포로2구역도시환경정비사업, 불광4구역재개발사업, 수색13재개발사업 관련 사건

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법률정보

[법률정보] 도시정비법상 정비사업조합의 정보공개의무의 범위 - 조창혁 변호사

1. 들어가며   도시 및 주거환경정비법(이하 도시정비법) 및 동법 시행령은 추진위원장 및 조합임원 등에게 ‘사업 시행에 관한 서류’, ‘관련 자료’ 등의 공개의무 및 열람복사의무를 부과함과 아울러 이를 위반한 자에 대한 벌칙 조항을 두고 있는데(현행 도시정비법 제124조 제1항, 제4항, 제138조 제1항 제7호, 동법 시행령 제94조 등 참조), 위와 같은 규제는 정비사업의 투명성, 공공성의 확보 및 조합원의 알권리 보장을 목적으로 하고 있는 것으로 평가됩니다.   그런데, 이 때의 ‘관련 자료’의 의미와 범위를 지나치게 확대하여 해석하는 것은 명확성 원칙, 죄형법정주의 등 헌법의 일반 원칙에 위반될 소지가 있고, 정보주체가 분명하게 있는 자료(개인정보)를 함부로 공개할 경우 개인정보보호법을 위반했다는 평가를 받게 될 가능성도 배제할 수 없으므로, 이에 대한 구체적이고 세심한 검토가 필요합니다.   2. 도시정비법 제124조 제1항, 제4항의 내용   도시정비법 제124조 제1항은 “추진위원장 또는 사업시행자(조합임원)는 정비사업의 시행에 관한 다음 각호의 서류및 관련 자료가 작성되거나 변경된 후 15일 이내에 이를 조합원, 토지소유자 또는 세입자가 알 수 있도록 인터넷과 그 밖의 방법을 병행하여 공개하여야 한다”라고 규정한 다음 각호 부분에 11가지의 서류를 열거하고 있고, 동조 제4항은 “조합원, 토지등소유자가 제1항에 따른 서류및 다음 각호를 포함하여 정비사업 시행에 관한 서류와 관련 자료에 대하여 열람복사 요청을 한 경우 추진위원장이나 사업시행자는 15일 이내에 그 요청에 따라야 한다.”라고 규정한 다음 각호 부분에 3가지 서류를 열거하고 있습니다.   3. ‘관련 자료’의 범위에 대한 판례의 해석례   일단, 도시정비법 제124조 제1항 및 제4항의 각호에 직접적으로 열거된 서류가 공개 및 열람복사의 대상이 된다는 점에 대해서는 이론의 여지가 없을 것입니다.   그런데, 위 각 조항(제124조 제1항, 제4항)의 문언에 따르면, 제124조 제1항, 제4항의 각호에 직접 열거된 서류 뿐만 아니라 ‘관련 자료’ 및 ‘정비사업 시행에 관한 서류’ 역시 공개, 열람복사의 대상이 되는 자료에 포함된다고 볼 수 밖에 없고, 이 때의 ‘관련 자료’ 및 ‘정비사업 시행에 관한 서류’의 범위를 광의(廣義)로 볼 경우에는 ‘정비사업 시행과 관련하여 조합이 보유하고 있는 모든 서류’가 공개 및 열람복사의 대상이 된다는 결론에 이르게 됩니다.   하지만, 앞서 잠시 언급하였듯이 위 각 조항을 위와 같이 지나치게 광의로 해석하는 것은 죄형법정주의(명확성의 원칙, 유추해석 금지의 원칙)에 위반한다는 평가를 받을 수 있으므로, 이에 대한 합헌적인 해석론이 필요하게 되는데, 이와 관련한 판례를 몇 가지 소개하면 아래와 같습니다.   가. 대법원 판례   1) 총회의 ‘참석자명부’, ‘서면결의서’     - 대법원 2012. 2. 23. 선고 2010도8981 판결은 “구 도시 및 주거환경정비법 제86조 제6호, 제81조 제1항은 죄형법정주의의 명확성 원칙에 위배되지 않는다.”라고 전제한 다음 “구 도시 및 주거환경정비법 제81조(현행 도시정비법 제124조) 제1항 제3호에서 정한 ‘의사록 관련 자료’에 참석자명부와 서면결의서가 포함된다.”로 판시한바 있습니다.     - 위 판례의 법리에 따를 경우, 조합의 임원이 총회의 참석자명부 및 서면결의서를 공개하지 않는 경우, 도시정비법 제138조 제1항 제7호에 의해 처벌받게 되므로, 이에 대한 주의가 필요합니다.   2) 조합원명부에 기재된 ‘조합원들의 전화번호’     - 대법원 2021. 2. 10. 선고 2019도18700 판결은 “도시정비법 제124조 제4항은 '조합원 명부'를 열람,복사 대상으로 규정하고 있으므로 조합원 명부에 조합원들의 전화번호가 기재되어 있다면 조합원들의 전화번호가 포함된 조합원 명부가 열람,복사의 대상이 된다. 설령 조합원 명부에 조합원들의 전화번호가 기재되어 있지 않다고 하더라도, 조합이 정비사업 시행을 위해 조합원들의 전화번호를 수집하여 관리하고 있다면 도시정비법 제124조 제4항에서 열람,복사의 대상으로 규정한 '정비사업의 시행에 관한 서류와 관련 자료'에 해당한다고 보아야 한다.”라고 판시하고 있습니다.   3) 조합원별 ‘신축건물 동,호수 배정 결과’     - 대법원 2021. 2. 10. 선고 2019도18700 판결은 “도시 및 주거환경정비법 제124조 제1항, 제4항, 제138조 제1항 제7호의 내용과 체계에다가 정비사업조합이 수립하는 관리처분계획의 내용 등을 종합하면, 조합원별 신축건물 동호수 배정 결과는 제124조 제4항에 따른 열람,복사의 대상이라고 보아야 한다.”라고 판시하고 있습니다.   4) 회의의 ‘속기록’, ‘자금수지보고서’     - 비교적 최근에 대려진 대법원 2022. 1. 27. 선고 2021도15334 판결은 “구 도시정비법과 현행 도시정비법은 공개대상이 되는 서류를 각호에서 구체적으로 열거하면서도 '관련 자료' 판단 기준에 관하여는 별도로 규정하고 있지 않을 뿐만 아니라, 그 밖에 공개가 필요한 서류 및 관련 자료는 대통령령에 위임하여 이를 추가할 수 있는 근거 규정을 두고 있으므로, 구 도시정비법과 현행 도시정비법 혹은 그 위임에 따른 시행령에 명문의 근거 규정 없이 정비사업의 투명성, 공공성 확보 내지 조합원의 알권리 보장 등 규제의 목적만을 앞세워 각호에 명시된 서류의 '관련 자료' 범위를 지나치게 확장하여 인정하는 것은 죄형법정주의가 요구하는 형벌법규 해석원칙에 어긋난다.”라고 전제한 다음, 회의의 속기록은 의사록(도시정비법 제124조 제1항 제3호)의 관련 자료로 볼 수 없고, 자금수지보고서는 결산보고서(도시정비법 제124조 제1항 제9호)의 관련 자료라고 해석할 수 없다고 판시하였습니다.     - 위 대법원 판례는 종전에 무분별하게 확장 해석되곤 했던 도시정비법 제124조 제1항, 제4항의 ‘관련자료’의 범위에 제한을 둠으로써, 정보공개의 범위와 관련한 예측가능성을 제공했다는 측면에서 큰 의미가 있다고 할 것입니다.   나. 하급심 판결례   1) 이사회, 대의원회에서 ‘회의록에 첨부한 자료’ 또는 ‘배포한 자료’     - 의정부지방법원 2012. 9. 12. 선고 2012○○○○판결은 “이사회 또는 대의원회에서 회의록에 첨부한 자료 또는 배포한 자료가 있다면, 해당 자료 역시 공개의 대상이 된다”고 판시한바 있습니다.   2) 시공계약 등이 아닌 ‘일반 용역업체 선정계약’     - 서울동부지방법원 2010. 9. 10. 선고 2010○○○ 판결은 “구 도시정비법 제81조 제1항 제2호에서 공개하여야 할 서류로서 명시된 "설계자·시공자·철거업자 및 정비사업전문관리업자 등 용역업체의 선정계약서"는 공개대상인 용역업체 선정계약서를 한정적으로 열거한 것이 아니라 설계자·시공자·철거업자 및 정비사업전문관리업자 등에 준하여 정비사업 시행 및 주민들의 이해관계와 관련 있는 용역업체의 선정계약서라면 공개대상에 포함되는 것이라고 넓게 해석함이 상당하다”라고 판시하고 있습니다.   3) 기타     - 이사회가 소집되었으나 그 의사정족수 미달로 인해 무산된 경우에도 이사회 의사록이 작성되었다면 그 무산된 이사회의 의사록 역시 공개대상이라고 본 사례가 있습니다.     - 총회 소집을 위한 조합원들의 발의서는 공개대상이 아니라고 본 사례가 있습니다.   4. ‘관련 자료’에 개인정보가 포함되어 있는 경우, 도시정비법상 공개의무와 개인정보보호법과의 관계   개인정보보호법상 개인정보란 “살아 있는 개인에 관한 정보”로서, “① 성명, 주민등록번호 및 영상 등을 통하여 개인을 알아볼 수 있는 정보 또는 ② 해당 정보만으로는 특정 개인을 알아볼 수 없더라도 다른 정보와 쉽게 결합하여 알아볼 수 있는 정보”를 의미하는데(개인정보보호법 제2조 제1호 가목, 나목 참조), 개인정보의 관리자가 정보주체의 개인정보를 제3자에게 제공할 수 있는 경우와 관련하여, 개인정보보호법은 ① “법률에 특별한 규정이 있거나 법령상 의무를 준수하기 위하여 불가피한 경우”에는 “개인정보의 수집 목적 범위에서 제3자에게 제공할 수 있다.”고 규정하고 있고(개인정보보호법 제17조 제1항 제2호, 제15조 제1항 제2호), ② “다른 법률에 특별한 규정이 있는 경우”에는 “개인정보를 목적 외의 용도로 이용하거나 이를 제3자에게 제공할 수 있다.”고 규정하고 있습니다(개인정보보호법 제18조 제2항 제2호).   그런데, 앞서 본 도시정비법 제124조 제4항 제1호, 제2호는 ‘토지등소유자명부’와 ‘조합원명부’를 공개대상 정보로 명시하고 있으므로, 해당 규정은 개인정보보호법 제17조, 제18조의 ‘다른 법률의 특별한 규정’에 해당한다 할 것이고, 결국 정비사업조합의 임원이 토지등소유자명부 및 조합원명부를 공개한다 하더라도 그것이 개인정보보호법을 위반한 것이라 평가하기는 어렵게 됩니다.   하지만, 도시정비법상 조합이 관리하고 있는 사업 시행 관련 자료 중에는 ‘조합설립동의서, ‘서면결의서’, ‘분양신청서’, ‘조합원이 제출한 민원서류’ 등 조합원의 개인정보를 내포하고 있는 서류들이 무수히 많고, 조합 임원이 위와 같은 여러 서류들을 도시정비법 제124조 제1항, 제4항의 ‘관련 자료’로 단정하여 이를 공개하는 경우, 해당 개인정보의 주체인 조합원의 개인정보를 침해했다는 평가를 받을 가능성을 배제할 수 없게 됩니다(실무에서는 조합원들이 개인정보를 침해당했다는 이유로 조합 임원을 개인정보보호법 위반죄로 고소하는 경우가 자주 발생하고 있습니다).   위와 같은 실무상의 문제점은, 도시정비법 제124조 제1항, 제4항이 공개대상 정보의 범위에 ‘관련 자료’와 같은 추상적인 규정을 두고, 이에 대해 오로지 판례의 해석에 의존하고 있는 데에 기인하는 측면이 크므로, 이에 대해서는 입법적인 해결(도시정비법 제124조 제1항, 제4항 각호의 내용을 매우 세분화 하여 해석의 여지가 없게 만드는 방법)이 필요하다고 보입니다.

2025-03-11
법률정보

[법률정보] 도시정비법상 조합원총회 참석수당 지급의 문제 - 김기원 변호사

1. 들어가며   도시 및 주거환경정비법(이하 “도시정비법”이라 합니다)은 조합이 정비사업을 추진하는 경우, 조합원총회를 두도록 규정하면서, 일정한 사항에 대해서는 이러한 조합원총회의 전속의결사항으로 규정하고 있고, 이러한 조합원총회의 의결정족수 뿐만 아니라 의사정족수에 대해서도 엄격한 규정을 두고 있습니다.   이에 따라 정비사업조합은 조합원총회를 개최함에 있어, 성원, 즉 의사정족수의 충족을 위해 각종 참석수당을 지급하는 것이 일반적인데, 이러한 참석수당의 지급에 대해서는 그 위법성에 대한 다툼이 적지 않게 발생하고 있습니다.   이하에서는 본 법무법인이 수행하였던 총회개최금지가처분신청 사건을 기초로 조합원총회의 개최에 있어 지급되는 참석수당의 위법성 여부에 대해 검토해보도록 하겠습니다.    2. 정족수 충족을 위해 수반되는 참석수당의 지급   가. 도시정비법 상 조합원총회의 지위 및 의결사항   도시정비법은 정비사업조합의 최고의결기관으로서 전체 조합원들로 구성되는 총회를 두도록 규정하고, 정관의 변경, 자금의 차입 및 그 방법, 예산으로 정한 사항 외에 조합원에게 부담이 되는 계약, 시공자·설계자 또는 감정평가법인의 선정 및 변경, 조합임원의 선임 및 해임, 사업시행계획서의 작성 및 변경, 관리처분계획의 수립 및 변경 등 중요 사항에 대해서는 다른 기관에 위임할 수 없는 조합원총회의 전속의결사항으로 규정하고 있습니다.   따라서 정비사업조합이 조합원총회의 전속의결사항에 해당하는 사항에 대하여는 반드시 사전에 조합원총회를 개최하여 조합원총회의 의결을 받아야만 합니다.   나. 조합원총회의 의사 및 의결정족수   도시정비법은 조합원총회의 전속의결사항 중 사업시행계획서의 작성 및 변경, 관리처분계획의 수립 및 변경에 대해서는 조합원과반수의 찬성 의결을 받도록 규정하고, 나머지 사항들에 대해서는 “이 법 또는 정관에 다른 규정이 없으면 조합원 과반수의 출석과 출석 조합원의 과반수 찬성으로 의결한다.”고 규정하고 있는바, 조합원총회의 의결을 위해서는 전제조건인 조합원 과반수의 출석이 요구됩니다.   특히, 도시정비법은 조합원 과반수 출석이라는 의사정족수와 관련하여, 일반적인 사항들에 대해서는 조합원 10% 이상의 직접 참석을, 창립총회, 사업시행계획의 수립 및 변경과 관리처분의 수립 및 변경에 대해서는 조합원 20%의 직접 참석을, 시공자 선정에 대해서는 조합원 과반수 이상의 직접 참석을 요건으로 규정하고 있기도 합니다.   다. 정족수 충족을 위한 참석수당의 지급   위에서 살펴 본 바와 같이 도시정비법은 일정한 사항들을 조합원총회의 전속의결사항으로 규정하면서, 이러한 조합원총회를 개최하기 위한 의사정족수 또한 엄격하게 규정하고 있는바, 정비사업조합은 일정 비율 이상 조합원들의 직접참석 및 조합원 과반수의 출석이라는 조합원총회의 성립요건, 즉 의사정족수를 확보하기 위해 참석수당을 직접참석수당과 서면참석수당으로 나누어 차등적으로 지급하고 있고, 이러한 참석수당의 지급이 현재 일반적인 관행으로 자리 잡은 상태입니다.   3. 조합원총회 관련 참석수당의 지급과 그 위법성 여부   가. 조합원총회 관련 참석수당 지급의 문제점   정비사업조합이 조합원총회를 개최함에 있어 조합원들에게 참석수당 명목으로 과도하게 많은 금원을 지급하는 경우, 공정성이 훼손되고 조합원들의 자유로운 의사형성을 방해하여 조합원총회결의에 부당한 영향을 미칠 수 있어, 사실상 의결권을 매수하는 결과에 이를 수 있다는 문제점이 있습니다.   특히, 도시정비법에서는 조합원총회의 의사정족수로 조합원 과반수의 출석을 요구하고 있어, 해당 안건에 반대하는 조합원들은 총회에 참석하지 않는 방법으로 사실상 자신들의 의사를 표현할 수 있는데, 그 참석수당이 과다할 경우에는 실질적으로 이러한 의사 표현을 방해하게 되므로 결과적으로 조합원총회결과를 왜곡할 우려 또한 있다는 문제가 있습니다.   위와 같은 참석수당 지급의 문제점들로 인해 법원은 각 사안 별로 참석수당 지급의 위법성 여부를 판단하고 있는바, 이하에서는 본 법무법인이 수행하였던 총회개최금지가처분 사건을 기초로 참석수당 지급의 위법성 여부에 대해 살펴보도록 하겠습니다.   나. 조합원총회 관련 참석수당 지급의 위법성 여부   (1) 일반론   법원은 정비사업조합의 각종 참석수당 지급 자체를 위법하다고 판단하고 있지는 않습니다.   즉, 법원은 정비사업조합이 조합원총회를 개최함에 있어 지급하는 참석수당에 대해, 도시정비법이 일정한 사항을 조합원총회의 전속의결사항으로 규정함과 동시에 조합원총회의 의사정족수를 엄격하게 규정하고 있음에도 불구하고, 조합원들의 총회 참석률이 저조하다는 현실을 감안하여, 참석수당은 조합원의 의결권 행사를 독려하는 수단이 될 수 있다고 보아 참석수당 지급 자체를 위법한 것으로 판단하고 있지는 않습니다.   법원은 위와 같은 전제에서 참석수당 지급의 위법성 여부를 판단함에 있어 ① 참석수당의 지급이 이례적인 것인지, ② 이러한 참석수당의 지급이 안건에 대한 찬성 표결을 조건으로 지급되는 것인지, ③ 참석수당으로 지급된 금원이 과거 총회에서 지급된 참석수당에 비해 현저히 과다한지, ④참석수당으로 지급된 금원이 과다하다면 이러한 참석수당의 책정에는 합리적인 이유가 있는지 등을 종합적으로 고려하고 있습니다.     (2) 본 법무법인이 수행한 총회개최금지가처분 사건을 기초로 한 구체적 검토   A조합의 조합원들은 조합원 10분의 1 이상의 발의로 조합임원 해임의 건을 안건으로 하는 조합원총회를 개최함에 있어, 서면참석수당으로 15만 원을, 직접참석수당으로 5만 원을 지급하기로 하였습니다.   이에 대해 채권자측은 위와 같은 참석수당에 대해, 서면참석수당이 직접참석수당에 비해 월등히 높은 것은 이례적이고, 참석수당 자체가 과도하므로 이러한 참석수당의 지급은 조합원총회의 공정성을 훼손하고 조합원들의 자유로운 의사형성을 방해하는 매표행위에 해당할 수 있고, 조합원총회에 참석하지 않는 방법으로 자신들의 의사를 표현하고자 하는 조합원들의 의사 표현을 방해하여 조합원총회결과를 왜곡하게 된다는 이유로 총회개최금지가처분 신청을 하였습니다.   (나) 본 법무법인의 대응   본 법무법인은 위와 같은 채권자 측의 주장에 대해, ① 조합원총회를 개최함에 있어 참석수당을 지급하는 것 자체가 위법한 것은 아니라는 점, ② A조합은 종래 조합원총회를 개최함에 있어 5만 원에서 10만 원 내외의 참석수당을 지급해왔다는 점, ③ 특히, A조합은 종래 조합원 총회를 개최함에 있어 서면결의서를 징구하는 홍보요원들에게 15만 원 내외의 일당을 지급해왔는바, 채권자 측은 이러한 비용을 조합원들에게 환원하는 차원에서 서면참석수당으로 15만 원을 책정하였다는 점, ④ 이러한 비용은 A조합의 조합원총회 예산에 충분히 반영되어 있다는 점, ⑤ 서면참석수당을 높게 책정함으로써, 오히려 조합 사업에 무관심한 조합원들의 의사를 표현토록 함으로써, 극소수 조합원들의 의사가 마치 조합원 전체의 의사인 듯 왜곡되는 것을 방지할 수 있다는 점 등을 적극 주장·소명하였는바, 법원은 채권자들의 신청을 기각함으로써, 조합원총회를 개최하도록 하였습니다.   3. 결론   이상에서 살펴 본 바와 같이, 정비사업조합이 조합원총회를 개최함에 있어 조합원들에게 참석수당을 지급하는 것 자체가 위법하다고 볼 수는 없을 것이나, 참석수당의 지급이 이례적이고 현저하게 과도하거나 특정 안건에 대한 찬성을 조건으로 지급되는 경우에는 의결권의 매수행위로 판단되어 위법하다고 평가될 가능성이 있습니다.   다만, 참석수당이 이례적이고 과도하다고 하더라도, 이러한 참석수당의 책정 및 지급에 합리적인 이유가 있는 경우에는 달리 판단될 여지가 있으므로, 사안에 따라 구체적이고 면밀한 검토가 필요할 것입니다.    

2025-04-02
법률정보

[법률정보] 정비사업조합 조합원 총회에서의 서면결의 철회와 관련된 쟁점 – 조창혁 변호사

1. 들어가며   도시 및 주거환경정비법(이하 도시정비법) 제45조는 정비사업조합의 총회 의결사항 및 의결방법 등을 규정하고 있는데, 동조 제6항은 “조합원은 서면으로 의결권을 행사할 수 있다. 서면으로 의결권을 행사하는 경우에는 정족수를 산정할 때에 출석한 것으로 본다.”라고 규정함으로써 ‘조합원의 서면에 의한 총회 참석 및 의결권 행사’를 인정하고 있습니다.   한편, 현행 도시정비법 제45조 제9항은 “총회의 의결방법, 서면의결권 행사 및 본인확인방법 등에 필요한 사항은 정관으로 정한다.”라고 규정하고 있으므로, 조합의 정관이 서면결의 철회와 관련하여 구체적인 규정을 두고 있다면 당연히 그에 따르면 될 것이나, 조합 정관에 서면결의 철회에 관한 규정이 아예 없는 경우에는 서면결의 철회가 가능한지 여부 및 (철회가 가능하다면) 그 방식은 어떠해야 하는지 등과 관련하여 다양한 논란이 생길 수 있습니다.   이하에서는, 위와 같은 문제의식에 기초하여, 정비사업조합의 조합원이 총회에 제출한 서면결의서의 철회와 관련해 실무에서 자주 분쟁거리가 되고 있는 몇 가지 쟁점을 간략하게 살펴보겠습니다.   2. 서면결의 철회의 가능성   도시정비법 제45조 제6항에 근거한 서면에 의한 의결권 행사는 ‘서면결의서의 제출’이라는 방식으로 행해지는 상대방 있는 의사표시입니다.   그런데, 대법원은 “서면결의의 방법에 의한 재건축결의에 있어서 재건축결의가 유효하게 성립하기 전까지는 재건축결의에 대한 동의를 철회할 수 있다”라고 판시하고 있고(대법원 2008. 8. 21. 선고 2007다83533, 2007다83540 판결, 대법원 2010. 10. 14. 선고 2009다95967 판결 등 참고), 아래에서 살펴 볼 다수의 하급심 판결들은 재건축결의 안건과 무관한 일반적 안건을 상정하는 조합원 총회에 대해서도 위 대법원 판례를 원용하며 서면결의 철회가 당연히 가능함을 전제로 서면결의 철회의 효력 여부를 개별적으로 판단하고 있습니다.   3. 서면결의 철회가 가능한 최종 시점   상기 대법원 판례의 법리를 원용하여 서면결의 철회의 가능성을 인정하는 경우, 서면결의 철회가 가능한 최종 시점(종기)은 ‘총회의 결의가 유효하기 성립되는 시점’이라고 보는 것이 일반적입니다(서울북부지방법원 2017. 7. 20. 선고 2015가합2229 판결, 서울고등법원 2021. 7. 27.자 2021라20701 결정 등 참조).   따라서, 조합원은 자신의 서면결의서가 총회 개최자에게 도달된 이후에도 해당 서면결의에 의한 의사표시를 철회할 수 있으나, ‘총회에 안건이 상정되어 투표가 개시된 이후’에는 더 이상 서면결의를 철회할 수 없게 된다고 보아야 할 것인데, 이와 관련하여 서울북부지방법원 2011. 7. 8. 선고 2010가합7236 판결은 “조합이 투표개시 후 서면결의서 철회를 불허한 것은 투표 과정의 공정성을 담보하고 진행의 혼란을 막기 위한 부득이한 조치로 봄이 상당하다”라고 판시한 바 있습니다.   4. 서면결의를 철회하는 방법   가. 정관에서 서면결의 철회 방법에 관하여 별도로 정하지 않는 이상 서면결의 철회의 의사표시는 반드시 일정한 절차와 방식에 따라서만 하여야 하는 것은 아니고, 그 철회의 의사를 분명히 추단할 수 있는 행위나 외관이 있으면 충분한데(광주지방법원 2019. 9. 26.자 2019카합50302 결정 등 참조), 이하에서는 서면결의 철회의 방법과 관련하여 실무에서 문제된 바 있는 몇 가지 경우를 살펴 보겠습니다.   나. 먼저, 서면결의서를 제출한 조합원이 총회 회의장에 가서 서면결의를 철회하고 직접 참석하겠다는 의사표시를 하는 경우가 있는데, 이 경우 총회 개최자는 해당 조합원에게 서면결의서를 돌려 준 후 현장투표용지를 제공하여야 할 것입니다. 이와 관련하여 “비록 서면결의서를 제출하였더라도 그 제출자가 스스로 서면결의를 철회하고 총회에 참석하여 토론을 거쳐 직접 의결권을 행사하고자 하는 경우에는 그것이 오로지 총회의 진행을 방해하려는 목적에 의한 것이라는 등의 특별한 경우가 아니면 이를 제한해서도 안 될 것이니, 이를 위반한 경우에는 총회 결의 자체를 무효로 보아야 할 것이다.”라고 판시한 하급심 판례가 있습니다(서울중앙지방법원 2011. 8. 25. 선고 2010가합132690 판결 참조).   다. 한편, 조합원이 서면결의를 철회한다는 의사를 기재한 ‘서면결의철회서’를 우편 등을 통해 제출하였음을 인정할 증거가 있는 경우, 위와 같은 철회서의 도달에 의해 서면결의 철회의 효력이 발생합니다.      이와 관련하여, 총회 개최에 반대하는 조합원 1인이 여러 명의 서면결의서 제출자들로부터 서면결의철회서를 징구하여 이를 총회 개최자에게 한꺼번에 제출하거나, 퀵서비스 배달원에게 시켜 일괄적으로 배송한 경우, 여러 하급심 판결들은 위와 같이 제출된 서면결의 철회서 역시 효력이 있음을 전제로 하여 판단하고 있습니다(광주지방법원 목포지원 2021. 7. 6. 선고 2020가합11549 판결 등 참조).   라. 서면결의 철회의 의사표시가 명확하게 표시된 이상, 서면결의 철회서 사본을 제출하는 방식에 의해 서면결의를 철회할 수 있다고 본 결정례도 있습니다(서울서부지방법원 2010. 5. 6.자 2010카합186 결정 등 참조).   마. 2021. 8. 10. 개정된 도시정비법은 제45조 제6항에 “조합은 제5항에 따른 서면의결권을 행사하는 자가 본인인지를 확인하여야 한다.”는 내용을 신설하였는데, 상기 하급심 판례들은 대부분 위 개정법 시행 전의 것들이므로, 위 신설 조항의 규제를 받는 현행법 체계 하에서는 조합이 서면결의 철회의 의사표시를 수령한 경우에도 그 서면결의철회서 제출자가 본인인지를 확인하는 절차를 밟아야만 한다고 봄이 타당할 것입니다.   5. 총회개최자가 서면결의 철회서의 수령을 거부한 경우의 효력   서울서부지방법원 2010. 5. 6.자 2010카합186 결정은, 다수의 조합원들로부터 무작위로 서면결의철회서를 징구한 일부 조합원이 총회 개최자에게 조합원들의 서면결의철회서를 제출하려고 하자 총회 개최자가 그 수령을 거부한 경우, 서면결의서 제출자들 중 서면결의철회서 제출자가 있는 것으로 확인된다면 해당 조합원들은 유효하게 서면결의를 철회한 것으로 보아야 한다고 판시하고 있습니다.   한편, 서울중앙지방법원 2011. 8. 25. 선고 2010가합132690 판결, 광주지방법원 2019. 9. 26.자 2019카합50302 결정 등은, 총회 개최자가 다수 조합원들이 제출한 서면결의철회서의 수령을 거부한 경우 총회 결의 절차에 중대한 하자가 있어 해당 총회의 의결은 당연무효라고 까지 판시하고 있습니다.   6. 서면결의 철회에 대한 철회(재철회)가 가능한지 여부   서면결의서 제출 조합원이 서면결의철회서를 제출한 다음 해당 서면결의철회서를 다시 철회한다는 취지의 서면을 제출한 경우 그 조합원의 의사를 어떻게 보아야 하는지 문제될 수 있는데, 이에 대해 광주지방법원 2021. 6. 24.자 2021카합50370 결정은 “서면 제출 방법에 의한 의결권 행사를 철회한다는 조합원의 의사표시가 조합에 도달하면 이미 한 의결권 행사를 소멸시키는 효력이 즉시 발생하므로, 조합원은 이미 한 철회의 의사표시를 철회할 수 없다. 따라서 서면 제출에 의한 의결권 행사를 철회한 조합원은 다시 서면을 제출하거나, 총회에 출석하여 현장 투표하는 방법으로 의결권을 행사하여야 한다.”고 판시하여 서면결의 철회서의 재철회의 효력을 인정하지 않고 있습니다.

2025-04-14
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